4.2. Обжалование законности и обоснованности ареста

Кто вправе подать жалобу на избрание или отказ в изменении меры пресечения ? – Сам заявитель, его защитник или законный представитель (ч. 2 ст. 125 УПК РФ).

В течении какого срока производится рассмотрение жалобы ? – В течении 5 суток с момента поступления жалобы (ч. 3 ст. 125 УПК РФ).

Участвует ли в рассмотрение жалобы на меру пресечения защитник и другие лица, выступающие на стороне обвиняемого ? – Да, в рассмотрении дела участвуют защитник, законный представитель и даже некий загадочный представитель (скорее всего здесь имеется в виду лицо, действующее по доверенности обвиняемого в его интересах), но только в случае если они уже участвуют в деле (ч. 3 ст. 125 УПК РФ).

В какой срок администрация СИЗО или ИВС должна отправить жалобу в суд ? – Как и любую другую жалобу подозреваемого (обвиняемого), адресованную прокурору или в суд, жалобу на меру пресечения она должна отправить незамедлительно (ст. 126 УПК РФ), то есть без каких бы то ни было задержек.

Какие доводы можно привести при обжаловании меры пресечения ?Таких доводов может быть бессчетное множество, но, на мой взгляд, важное значение могут иметь следующие из них:    

– обвиняемый до ареста находился на другой мере пресечения, однако никаких нарушений не допустил;

– проведение следственных действий завершено, и обвиняемый не может воспрепятствовать в сборе доказательств стороной обвинения;

– содержание под стражей препятствует обвиняемому в сборе доказательств для своей защиты, а его адвокат не может это сделать самостоятельно (обвиняемый не имеет адвоката; его защищает адвокат, привлеченный в порядке ст. 49 УПК РФ за государственный счет и т.д.);

– в течении длительного времени содержания обвиняемого под стражей никаких следственных действий с ним не производилось;

– на иждивении обвиняемого находятся другие лица, которые в связи с его арестом лишены средств существования либо эти средства не обеспечивают им прожиточный минимум;

– обвиняемый осуществлял уход за лицами, нуждающимися в постороннем уходе, помогать которым в настоящее время в связи с его арестом некому;

– к настоящему времени отпали причины, толкнувшие обвиняемого на путь совершения преступления либо в силу которых обвиняемому была избрана мера пресечения в виде ареста;

– обвиняемый за время содержания под стражей заболел тяжелой болезнью.

5.Следствие и суд

5.1. Права обвиняемого

В этом разделе мы познакомим Вас с правами обвиняемого, установленными новым Уголовно-процессуальным Кодексом. Знание прав, увы, не гарантирует того, что эти права будут реализованы. Однако незнание прав чаще всего гарантирует, что они реализованы не будут.

Кто такой обвиняемый ? – Человек становится обвиняемым, если в отношении него вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого либо в отношении него вынесен обвинительный акт (ч. 1 ст. 47 УПК РФ).

Какими правами пользуется обвиняемый ?

Основных прав мы насчитали двадцать:

1) иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите (ч. 2 ст. 47 УПК РФ); это право включает в себя также и возможность хранить, изучать, конспектировать необходимые ему документы, иметь доступ к юридической литературе, письменным принадлежностям;

2) знать, в чем он обвиняется (п. 1 ч. 3 ст. 47 УПК РФ); такое право включает в себя возможность ознакомиться с содержанием обвинения и понимать характер такого обвинения;

3) получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта;

4) возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказываться от дачи показаний (п. 3 ч. 3 ст. 47 УПК РФ); при этом надо иметь в виду, что все показания, что Вы дали без разъяснения Вам права не давать показания, не имеют юридической силы

5) представлять доказательства, ходатайства и отводы (ч. 3 ст. 47 УПК РФ); практика показывает, что лучше всего это делать письменно и аргументировано;

6) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет;

7) бесплатно пользоваться помощью переводчика;

8) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК РФ;

9) иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности (п. 8 ч. 2 ст. 47 УПК РФ); однако, если свидание происходит в СИЗО, то у сотрудников СИЗО есть право визуально контролировать, что происходит в комнате свидания;

10) участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания;

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта ;

12) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом;

15) возражать против прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон, изменением обстановки, деятельностным раскаянием и по иным нереабилитирующим основаниям;

16) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении него меры пресечения и в случаях, рассмотрения вопросов 1. О продлении срока содержания под стражей; 2. о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы; 3. о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; 4. о производстве обыска или выемки в жилище; 5. о производстве личного обыска, за исключением случаев личного обыска для обнаружения документов, имеющих значение для уголовного дела; 6. о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; 7. о наложении ареста на корреспонденцию и выемке ее в учреждениях связи; 8. о наложении ареста на имущество, включая вклады в банках; 9. о временном отстранении обвиняемого от должности; 10. о контроле и записи телефонных и иных переговоров.

17) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; замечания могут быть поданы в течении 3 дней с момента ознакомления с протоколом; однако участвовать в рассмотрении замечаний обвиняемый вправе лишь в случае, если его для этого вызовет председательствующий (ст. 260 УПК РФ);

18) обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений; такая жалоба может подаваться в течении 10 дней с момента вынесения приговора, а содержащимися под стражей – с момента вручения копии приговора (ст. 356 УПК РФ), однако этот срок, пропущенный по уважительной причине, может быть продлен (ст. 357 УПК РФ).

19) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления; сроки направления обвиняемому копий поступивших жалоб ст. 358 УПК РФ.

20) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора. В соответствие со ст. 397 УПК РФ к таким вопросам относится вопрос замены наказания, в случае злостного уклонения от его отбывания, об изменении видов исправительного учреждения, об условно-досрочном освобождении, о замене наказания более мягким, об освобождении осужденного от наказания в связи с болезнью; об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, об отмене или продлении принудительных мер медицинского характера, о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора, об освобождении от наказания несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия, об отмене отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей.

Кроме того, у обвиняемого есть право защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ.

Каким образом обвиняемый узнает о своих правах ? – Эти права ему обязан разъяснить следователь или дознаватель при первом допросе. При последующих же допросах обвиняемому повторно обязаны разъяснять лишь некоторые права – возражать против обвинения, отказываться от дачи показаний, представлять доказательства, пользоваться помощью переводчика и защитника бесплатно, если в деле не участвует защитник (ч. 6 ст. 47 УПК РФ). Поэтому постарайтесь не забыть те права, которые следователь разъяснил Вам при Вашем с ним первом знакомстве.

5.2. Заявление ходатайств на следствии и в суде

Ходатайство — один из важнейших способов защиты со стороны подозреваемого или обвиняемого, орудие разрушения несправедливого обвинения и оговора. В условиях, когда состязательный процесс в суде делает (и никак не сделает) свои первые шаги, особенно, если обвинение пытается любыми путями “замочить” обвиняемого, не стоит рассчитывать, что каждое из заявленных Вами ходатайств найдет положительный отклик у того, кто принимает решение об его удовлетворении. Но имейте в виду — при обжаловании тех выводов, к которым пришли предварительное следствие или суд, тот факт, что Вы заявляли ходатайства, но они были отклонены, будет играть очень важную роль при оценке достоверности и убедительности Вашей позиции. Учтите, что иногда отклонение следствием или судом Вашего ходатайства будет играть для следующей инстанции при решении вопроса о Вашей виновности или невиновности большее значение, нежели иные доказательства (например , в случае, когда Вам подбросили некий предмет – наркотики, патроны, гранатомет или угнанный БТР, и Вы сразу же заявили ходатайство о снятии с него отпечатков пальцев, пото-жировых следов, микрочастиц).

Все требования, обращения подозреваемых, обвиняемых и защиты к органам дознания, следствия и суда заявляются в виде ходатайств либо — если речь идет об обжаловании начальнику органа следствия, дознания или вышестоящему суду действий их подчиненных или нижестоящих судов — в виде жалоб. Ходатайства могут заявлять только участники процесса — обвиняемый ( ст. 47 УПК РФ), защитник ( ст. 49 УПК РФ), подозреваемый (ст. 46 УПК РФ), потерпевший (ст. 42 УПК РФ), гражданский истец ( ст. 44 УПК РФ), гражданский ответчик, законный представитель, частный обвинитель (ст. 43 УПК РФ), законные представители гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя.

Если ходатайства подозреваемого, обвиняемого или защитника в допросе свидетелей, проведении экспертизы и других действиях по собиранию доказательств имеют значение для дела, следователь не вправе отказать в удовлетворении таких ходатайств. Имеющими значение для дела признаются обстоятельства, способствующие полному, всестороннему и объективному рассмотрению дела, выявлению причин и условий совершения преступления, а также такие, которые являются, подлежащими обязательному изучению по уголовному делу. “Законом предусмотрено право лица, которому отказано в удовлетворении ходатайства, заявить его в дальнейшем, в зависимости от хода судебного разбирательства, а также право суда по собственной инициативе произвести процессуальные действия, на необходимость которых указывалось в неудовлетворенном ранее ходатайстве” (Постановление Плерх. Суда от 17.09.75 “О соблюдении процессуального законодательства”). Еще до разрешения заявленных до начала судебного разбирательства ходатайств судья имеет право запрашивать документы, необходимые для разрешения или удовлетворения ходатайств (п.5 того же Постановления). Ходатайство рассматривается сразу же после его заявления, если же это невозможно, то ходатайство рассматривается в течении 3 суток с момента его заявления ( ст. 121 УПК РФ). Таким образом выходные и многочисленные праздники никак не влияют на сроки разрешения ходатайства – в ст. 121 УПК РФ речь идет о любых 3 днях, а не о трех днях рабочих.

4.2.1. О чем могут заявляться ходатайства?

1. Об отводе прокурору (66 УПК РФ), следователю, дознавателю (ст. ст. 67, 68 УПК РФ), судье ( ст. 64 УПК РФ), секретарю судебного заседания ( ст. 68 УПК РФ), переводчику (ст. 69 УПК РФ), специалисту (ст.71 УПК РФ), эксперту (ст. 70 УПК РФ). В соответствии с ч. 2 ст. ст. 61 УПК РФ указанные лица могут быть отведены, как в случае, если имеются основания полагать, что они прямо или косвенно заинтересованы в исходе дела, так и в случае, если по делу они являлись потерпевшими, свидетелями, гражданскими истцами и свидетелями, участвовали в деле в качестве дознавателя, следователя, заседателя, являются родственником любого из участников по уголовному делу.

2. Об установлении события преступления: времени, места, способа и других обстоятельствах преступления (. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ);

3. Об установлении смягчающих и отягчающих вину (п. 6 ч. 1 ст. 73 УПК РФ) обстоятельств; установлении мотивов совершения преступления (п. 2 ч. 1 ст. 73 УПК РФ), обстоятельств, характеризующих личность обвиняемого (ч. 3 ст. 60 УК РФ);

4. Об установлении характера и размера нанесенного ущерба (ст.68 УПК РСФСР), характера и размера вреда, причиненного преступлением (ч. 1 ст. 73 УПК РФ); 5. О выявлении причин и условий, способствовавших совершению преступления (ч. 2 ст. 73 УПК РФ);

6. О признании доказательства полученным с нарушением закона и не имеющим юридической силы (ч. 1 ст. 75 УПК РФ). В соответствие с ч. 2 ст. 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относятся: 1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде; 2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности; 3) иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК. При заявлении данного ходатайства следует иметь в виду, что, как правило, оценку всем доказательствам, суд дает в совещательной комнате при вынесении приговора.

7. О вызове и допросе свидетеля (ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах гарантирует обвиняемому право на вызов и допрос, как свидетелей защиты, так и показывающих против него свидетелей); первой вопрос свидетелю задает та сторона, по ходатайству которого свидетель вызван в суд (ч. 3 ст. 278 УПК РФ).

8. О раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показания, в связи с необходимостью осуществления защиты подсудимого либо установления каких-либо существенных для рассмотрения уголовного дела обстоятельств (ч. 6 ст. 278 УПК РФ; новый Кодекс предусматривает, что с целью обеспечения безопасности свидетеля суд может провести его допрос без оглашения его данных и отсутствия возможности видеть свидетеля);

9. О проведении судебно-психиатрической или психолого-педагогической экспертиз для установления мог ли свидетель или потерпевший в силу психических недостатков, возраста и т.п. правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, давать о них правильные показания, а также для разрешения иных вопросов;

10. О приводе свидетеля или потерпевшего, уклоняющихся от явки, для дачи показаний (ст. 113 УПК РФ); при осуществлении привода следует иметь в виду, что привод не может производиться в ночное время, не могут быть подвергнуты приводу несовершеннолетние в возрасте до 14 лет, беременные женщины, а также больные, которые по состоянию здоровья не могут оставлять место своего пребывания, если это подтверждается врачом.

11. О производстве экспертизы (ст. 195 УПК РФ); производство экспертизы является обязательным для установления:

1) причины смерти;

2) характера и степени вреда, причиненного здоровью;

3) психического или физического состояние подозреваемого, обвиняемого, при сомнении в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве; 4) психического или физического состояния потерпевшего при сомнении в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания; 5) возраста подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы об его возрасте отсутствуют или вызывают сомнение (ст. 196 УПК РФ). Следует указать вопросы, подлежащие постановке перед экспертизой.

12. Об отводе эксперта (ч. 1 п. 1 ст. 185 УПК РСФСР, п. 2 ч. 1ст. 198 УПК РФ). 13. О назначении эксперта из числа указанных обвиняемым лиц, проведении экспертизы в другом или в конкретном экспертном учреждении (п. 2 и 3 ч. 1 ст. 198 УПК РФ).

14. О приобщении дополнительных материалов для дачи заключения экспертом.

15. О постановке перед экспертом дополнительных вопросов (ч.1 п.2 ст. 185 УПК РСФСР, п. 4 ч. 1 ст. 198 УПК РФ);

16. О личном присутствии обвиняемого или подозреваемого при проведении экспертизы в целях дачи объяснений эксперту (ч.2 п.4 ст. 185 УПК РФ);

17. Об установлении соответствия выводов эксперта объему его специальных познаний (ч. 1 ст. 57 УПК РФ); в установлении указанных обстоятельств могут помочь сведения об образовании эксперта, теме его дипломной работы, научных публикациях, опыте проведения аналогичных экспертиз.

18. О назначении дополнительной экспертизы в случае недостаточной ясности и полноты проведенной экспертизы, а также при возникновении новых вопросов (ч. 1 ст. 207 УПК РФ). О назначении повторной экспертизы, в случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности (ч. 2 ст. 207 УПК РФ).

19. О присутствии обвиняемого при производстве экспертизы (п. 5 ч. 1 ст. 198 УПК РФ).

20. Об ознакомлении с заключением эксперта (ст. 198 УПК РФ).

21. О взятии образцов для сравнительного исследования, например образцов почерка, пото-жировых выделений, отпечатков пальцев, микрочастиц одежды, следов смазки и т.д. (ст. 202 УПК РФ).

22. О проведении стационарной судебно-психиатрической экспертизы (ст. 203 УПК РФ); при этом надо иметь в виду, что срок для предъявления обвинения подозреваемому при его помещении для производства стационарной судебно – психиатрической экспертизы по новому УПК прерывается;

23. О производстве допроса эксперта для дополнения (разъяснения) данного им заключения (ст. 282 УПК РФ); при этом первой эксперту задает вопросы та сторона, по ходатайству которой была назначена экспертиза;

24. О приобщении предмета в качестве вещественного доказательства (ч. 5 ст. 365 УПК РФ истребование ВД в апелляционной инстанции); в соответствии со ст. 81 УПК РФ ВД являются не только предметы, которые были орудиями преступления, хранят на себе следы преступления, на которые было направлено преступное воздействие, но и предметы или документы, которые могут служить средством обнаружения преступления;

25. О предъявлении вещественных доказательств или фотографий при ознакомлении с материалами дела по завершении предварительного следствия (ч. 1 ст. 217 УПК РФ);

26. Об исследовании вещественных доказательств (лица, которые предъявили вещественные доказательства и документы могут обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с их исследованием (п.12 Постановления Пленума от 17.09.75); об осмотре ВД ходатайство об этом может быть заявлено в любое время судебного следствия (ч. 1 ст. 284 УПК РФ).

В этом случае надо указать причины, по которым необходимо исследовать вещественные доказательства, например – а) указанных в обвинительном заключении вещественных доказательств (ВД) не существует, они выдуманы следствием для фальсификации материалов дела; б) ВД подменены в целях искажения обстоятельств дела; в) ВД получены с существенными нарушениями порядка, установленного УПК РФ и подлежат исключению из числа допустимых доказательств.

27. Об истребовании новых вещественных доказательств (ч. 1 ст. 271 УПК РФ).

28. Об изменении меры пресечения или ее отмене.

29. Об избрании меры пресечения ( ст. 97, 98 УПК РФ).

30. О принятии мер к охране имущества и жилища арестованного, о чем следователь или дознаватель обязан уведомить арестованного (ч. 1 ст. 160 УПК РФ).

31. Об отмене постановления о возбуждении уголовного дела или о прекращении уголовного дела прокурором.

32. О привлечении к участию в деле специалиста.

33. О привлечении к участию в деле переводчика.

34. О привлечении к производству следственного действия понятых (ч. 2 ст. 171 УПК РФ); участие понятого обязательно при осмотре местности, предметов, жилища, документов (ст. 177 УПК РФ), осмотре трупа и эксгумации(ст. 178 УПК РФ), производстве следственного эксперимента (ст. 181 УПК РФ), обыска (ст. 182 УПК РФ), выемки (ст. 183 УПК РФ), личного обыска (ст. 184 УПК РФ), осмотре, выемке, снятии копий с почтово – телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185 УПК РФ), о результате прослушивания записи телефонных переговоров (ч. 7 ст. 186 УПК РФ), при опознании (ст. 193 УПК РФ), проверке показаний на месте (ст. 194 УПК РФ); в иных случаях участие в деле понятых зависит от решения следователя; могут производиться без понятых следственные действия и в труднодоступной местности.

35. О замене понятого в связи с его заинтересованностью в исходе дела или по иным обстоятельствам (ст. 135 УПК РСФСР); в новом УПК РФ отдельной нормы о замене понятого мы не обнаружили.

36. О вынесении частного определения в целях устранения причин и условий, способствовавших совершению преступления, нарушающих права и свободы граждан ( ч. 4 ст. 29 УПК РФ).

37. О дополнении или внесении изменения в протокол следственного действия;

38. О приложении к протоколу следственного действия фотоснимков, фонограмм допроса, планов, схем, оттисков и т.д., выполненных при производстве следственных действий, а также и, кассет видеозаписи, носителей компьютерной информации, слепков и оттисков следов (ч. 8 ст. 166 УПК РФ);

39. О применении на допросе или ином следственном действии звуко- или видеозаписи (ст. 141-1 УПК РСФСР), а также стенографирования, фотографирования, кинозаписи (ч. 2 ст. 166 УПК РФ);

40. О даче объяснений о причинах отказа подписи под протоколом (ч. 2 ст. 167 УПК РФ);

41. О разъяснении причин производства допроса в ночное время ( это время с 22.00 до 8.00).

42. Об участии в производстве следственных действий законных представителей (ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах (48 УПК РФ).

43. О проведении очной ставки (производиться при наличии в показаниях допрашиваемых существенных противоречий, (ст. 193 УПК РФ);

44. О признании опознания недействительным в связи с существенными нарушениями закона, допущенными при опознании лица или предмета (опознание с предъявлением в числе неоднородных предметов или лиц, имеющих существенные внешние отличия; опознание по фотографии при возможности непосредственного визуального контакта; опознание без объяснения опознающим примет или особенностей, по которым было опознано опознаваемое лицо или предмет; отсутствие понятых при опознании и т.д.( ст. 193 УПК РФ);

45. О производстве выемки предметов или документов (ст. 183 УПК РФ);

46. О производстве обыска;

47. О признании выемки или обыска недействительными в связи с существенными нарушениями при их производстве (проведение в ночное время при отсутствии случаев, не терпящих отлагательства; проведении при отсутствии соответствующего постановления, изъятие документов и предметов, не имеющих отношения к делу и т.д.;

48. О снятии ареста с имущества;

49. О признании необоснованным наложение ареста на имущество, необходимое для обвиняемого и лиц, находящихся на его иждивении;

50. Об обеспечении надлежащей сохранности арестованного имущества;

51. О внесении в протокол выемки или обыска записи о том, что предметы или документы выемки (обыска) выданы добровольно;

52. О производстве осмотра места происшествия;

53. О производстве при осмотре места происшествия измерений, фотографирования, киносъемки, составления планов, схем, изготовления планов и оттисков;

54. О производстве освидетельствования обвиняемого, подозреваемого, свидетеля или потерпевшего в целях установления на их теле особых примет или следов преступления;

55. О производстве освидетельствования в присутствии понятых;

56. О производстве следственного эксперимента;

57. Об участии при производстве следственного эксперимента потерпевшего, свидетелей, обвиняемых, специалистов;

58. Об установлении других лиц, подлежащих привлечению в качестве подозреваемых и обвиняемых

59. О приобщении к делу письменных ходатайств;

60. О предъявлении материалов для ознакомления в прошитом и пронумерованном виде;

61. О приглашении защитника для участия в знакомстве с материалами дела;

62. О дополнении предварительного следствия;

63. О прекращении уголовного дела в связи:

с не доказанностью участия обвиняемого в совершении преступления при исчерпании всех возможностей для собирания дополнительных доказательств ,

с отсутствием события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ),

с установлением обстоятельств, исключением преступность и наказуемость деяния (п. 5 ч. 1 ст. 73 УПК РФ),

с установлением обстоятельств, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания (п. 7 ч. 1 ст. 73 УПК РФ), за отсутствием в деянии состава преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ),

с устранением преступности и наказуемости деяния новым уголовным законом (ч. 2 ст. 24 УПК РФ),

с изменением обстановки вследствие чего деяние потеряло характер общественно опасного (ст. 26 УПК РФ),

с привлечением за совершенное деяние к административной ответственности;

с истечением сроков давности уголовного преследования (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ);

с отсутствием заявления потерпевшего, если уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению, за исключением случаев, если дело возбуждено прокурором, так как потерпевший находится в зависимом состоянии или по иным причинам не может воспользоваться своими правами (п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ);

с отсутствием согласия суда на возбуждение уголовного дела или на привлечение в качестве обвиняемого депутата Федерального собрания или органа власти субъекта Федерации, Генпрокурора, судьи, адвоката (п. 6 ч. 1 ст. 24 УПК РФ).

64. О прекращении дела с передачей дела на рассмотрение комиссии по делам несовершеннолетних;

65. О возобновлении производства по прекращенному делу (ст. 211 УПК РФ);

66. Об отмене прокурором незаконного или необоснованного постановления следователя или органа дознания ( ст. 124 УПК РФ);

67. О возвращении прокурором уголовного дела органу дознания или следствия для производства дополнительного расследования (п. 2 ч. 1 ст. 221 УПК РФ

68. Об изъятии и передаче дела прокурором в другой орган предварительного расследования в целях обеспечения наиболее полного и объективного расследования с соблюдением правил подследственности (п. 9 ч. 2 ст. 37 УПК РФ );

69. Об отстранении прокурором следователя или дознавателя в связи с грубыми нарушениями закона при расследовании дела (п. 7 ч. 2 ст. 37 УПК РФ);

70. О даче прокурором указаний органу дознания или следователю в связи с возбуждением или расследованием уголовного дела;

71. Об изменении прокурором меры пресечения при поступлении дела от органа дознания или следователя (п. 2 ч. 2 ст. 221 УПК РФ);

72. Об устранении прокурором недостатков в составлении обвинительного заключения, об исключении из обвинительного заключения отдельных пунктов обвинения, о применении закона о менее тяжком преступлении; об изменении квалификации и объема обвинения на менее тяжкие, исключении из списка свидетелей отдельных свидетелей ( ч. 2 ст. 221 УПК РФ);

73. Об изменении меры пресечения судом при принятии к производству рассмотрения дела ( ст. 228 УПК РФ);

74. О приостановлении производства по делу в связи с тяжкой болезнью обвиняемого;

75. О направлении дела по подсудности, если оно не подсудно данному суду;

76. О направлении прокурором дела органу дознания или следствия для дополнительного расследования ( ст. 37 УПК РФ) в виду:

неполноты дознания или предварительного следствия, которые не могут быть восполнены в судебном заседании,

существенного нарушения уголовно-процессуального законодательства органами дознания или предварительного следствия,

наличия оснований для предъявления обвиняемому другого обвинения или изменения обвинения на более тяжкое или существенного изменения обвинения,

наличия оснований для привлечения к данному делу других лиц, если выделить дело о них в отдельное производство невозможно,

неправильного соединения или разъединения дел

77. Об изменении меры пресечения в связи с направлением дела для дополнительного расследования;

78. О прекращении дела судом (ч. 1 ст. 236, ст. 239 УПК РФ);

79. О занесении в протокол судебного заседания возражений против действий председательствующего в судебном заседании (ч. 3 ст. 243 УПК РФ);

80. О проверке полноты и правильности изложения секретарем судебного заседания действий участников процесса;

81. О допуске судом к участию избранного защитника из числа лиц, не являющихся адвокатами (ч. 2 ст. 47 УПК РФ); такое лицо нельзя ни в коем случае путать с общественным защитником, так как с 2002 года институт общественного защитника, то есть защитника, выдвинутого общественной организацией, в российском уголовно – процессуальном законодательстве не существует;

82. О вызове в судебное заседание специалиста;

83. Об изменении судом обвинения на более мягкое;

84. О возбуждении судом уголовного дела в отношении нового лица;

85. О возбуждении уголовного дела в отношении свидетеля, потерпевшего или эксперта;

86. О предоставлении возможности ознакомиться с протоколом судебного заседания в течении 5 суток с момента его подписания (ч. 7 ст. 259 УПК РФ);

87. О вызове в суд обвиняемого, подавшего замечания на протокол судебного заседания для уточнения их содержания (ч. 1 ст. 260 УПК РФ);

88. Об отводе составу суда и отдельному судье (ст. 61, 64 УПК РФ); при этом отвод судье может быть заявлен лишь до начала судебного разбирательства, а в ходе судебного разбирательства – лишь в случае, если основания для отводы ранее не были известны обвиняемому;

89. Об оглашении в судебном заседании показаний, ранее данных подсудимым (ст. 276 УПК РФ), свидетелем (ст. 281 УПК РФ ), потерпевшим (ст. 281 УПК РФ);

90. О производстве дополнительной или повторной экспертизы (ст. 207 УПК РФ), комплексной ( ст. 201УПК РФ) или комиссионной экспертизы (ст. 200 УПК РФ);

91. Об оглашении документа, находящегося в материалах дела (ст. 285 УПК РФ);

92. Об осмотре судом местности и помещения (ст. 287 УПК РФ); такой осмотр может производиться с участием свидетелей, эксперта и специалиста;

93. Об отклонении судом гражданского иска;

94. Об изменении меры пресечения до вступления приговора в законную силу (п. 17 ч. 1 ст. 299 УПК РФ);

95. О вынесении оправдательного приговора в связи с:

– не установлением события преступления (ч. 1 ст. 299 УПК РФ),

– не доказанностью того, что это деяние совершил подсудимый (ч. 1 ст. 299 УПК РФ),

– отсутствием в деяниях подсудимого состава преступления (п.2),

96. О возобновлении судебного следствия (ст. 294 УПК РФ). Если в последнем слове подсудимый сообщит о новых обстоятельствах, имеющих существенное значение для дела, или заявит о своем намерении представить суду новые доказательства, то суд вправе возобновить судебное следствие ( п.17 Постановления Пленума Верховного Суда от 17.09.75 возобновление судебного следствия было отнесено к обязанности суда);

97. О возложении обязанности загладить причиненный вред (“в целях реализации принципа дифференцированного подхода к назначению наказаний рекомендовать судам при наличии к тому оснований применять наказание в виде возложения обязанности загладить причиненный вред” (п.3 Постановления Пленума Верховного Суда от 29.08.89 №4)). В УК РФ 1997 года возложение обязанности загладить причиненный вред в качестве самостоятельного вида наказания из уголовного законодательства исчезло, однако такая обязанность может быть возложена судом при назначении наказания условно(ст. 79 УК);

98. О проведении предварительного слушания ( ст. 229 УПК РФ), если : а) стороной заявлено ходатайство об исключении доказательства после ознакомления с материалами дела не позднее, чем через 7 дней после вручения обвиняемому копии обвинительного заключения или акта; б) имеются основания для возвращения уголовного дела прокурору, если обвинительное заключение составлено с нарушением УПК РФ либо обвиняемому не была вручена копия обвинительного заключения или акта либо, имеются основания для составления обвинительного заключения или акта по делу, направленному в суд на предмет применения принудительных мер медицинского характера; в) в случаях возвращения дела судом прокурору для устранения препятствий к рассмотрению дела судом, если обвинительное заключение (акт) составлены с нарушением требований УПК, при ознакомлении с материалами дела, обвиняемому не были разъяснены права, имеются основания для соединения уголовных дел в отношении одного или нескольких лиц; г) имеются основания для приостановления или прекращения уголовного дела; д) заявлено ходатайство об особом порядке судебного разбирательства; е) заявлено ходатайство о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей.

Мы привели содержание лишь некоторых из ходатайств, которые могут быть заявлены в соответствии с действующим УПК РФ. Естественно, что этот перечень ходатайств исчерпывающим не является.

 Практические рекомендации по заявлению ходатайств

1) заявляйте краткие, ясные, мотивированные, практически выполнимые ходатайства.

2) старайтесь заявлять ходатайства письменно и оставлять себе их копии; если есть возможность, передавайте ходатайства под роспись; следите, чтобы Ваши ходатайства приобщались к материалам дела, а не оседали в мусорных корзинах;

3) не заявляйте слишком много ходатайств, т.к. это способно вызвать раздражение даже у доброжелательно настроенного следователя, дознавателя или судьи; если все-таки Вы вынуждены заявить большое число ходатайств, позаботьтесь о том, чтобы у них не сложилось впечатление, что Вы злоупотребляете своими правами и старайтесь затянуть предварительное следствие или судебное разбирательство;

4) заявляя ходатайства постарайтесь заранее просчитать как положительные, так и отрицательные последствия этого шага;

5) имейте в виду, что если Ваше ходатайство отклонено, то в любой момент в том числе и на новой стадии дела (завершение производства следственных действий, передача дела в суд, завершение судебного следствия и т.д.) оно может быть заявлено вновь;

6) всегда указывайте для выяснения каких существенных обстоятельств дела, данных о Вашей личности и т.д., способных повлиять на выводы суда, данное ходатайство заявлено;

7) ходатайство может быть заявлено на любой стадии рассмотрения дела до момента удаления суда для постановления приговора;

8) обжалуйте постановление (определение) об отклонении Вашего ходатайство прокурору или в суд, когда закон дает Вам такую возможность;

9) учитывайте, что некоторые ходатайства удовлетворяются (отклоняются) следствием и судом только в тех случаях, когда есть (нет) реальная возможность их выполнения; поэтому, если Вы настаиваете на вызове и допросе свидетеля либо обеспечьте его явку, либо укажите его адрес и телефон, либо укажите в своем ходатайстве, как и через кого этого свидетеля можно найти;

10) обоснованным является такое ходатайство, в результате удовлетворения которого выявляются обстоятельства, от которых зависят выводы суда о квалификации деяния, личности обвиняемого, наличии отягчающих, смягчающих или исключительных обстоятельств, личности и поведении потерпевшего и иные юридически значимые, то есть влияющие на квалификацию деяния, вид и размер наказания обстоятельства.

5.5. Заявление жалоб в стадии предварительного следствия или дознания.

Как мы с Вами уже выяснили, на стадии предварительного следствия или дознания могут заявляться не только ходатайства, но и жалобы. Если в дальнейшем Вы будете обращать внимание на какие-то нарушения Ваших прав до суда, одним из главных признаков того, что Ваши права действительно нарушались, станет наличие в деле Ваших жалоб.

1. Куда можно обжаловать действия следователя или дознавателя? — Начальнику следственного отдела, начальнику органа дознания (ст. 39 и 41 УПК РФ), прокурору (ст. ст. 37, 124 УПК РФ) либо в суд ( ст. 125 УПК РФ).

2. Как подаются такие жалобы? – В давние времена, до 2001 года, такие жалобы должны были направляться непосредственно прокурору, либо через следователя или дознавателя, на действия которых жалобы приносятся. Устные жалобы заносятся в протокол. Лицо, получившее жалобу обязано в течение 24-х часов направить ее со своими объяснениями прокурору. Однако, принесение жалобы совершения обжалуемого действия не приостанавливает. УПК РФ особого порядка подачи жалоб не предусматривает.

3. В какой срок прокурор обязан рассмотреть жалобу? — В течение 3-х суток и уведомить заявителя о результатах рассмотрения жалобы. В случае отказа прокурор обязан изложить мотивы, по которым жалоба признана необоснованной (ст. 124 УПК РФ). Но при необходимости истребовать дополнительные материалы этот срок может быть продлен до 10 суток.

4. Куда можно обжаловать отказ прокурора в удовлетворении жалобы? — Вышестоящему прокурору или в суд по месту производства предварительного следствия (ст. 125 УПК РФ).

5. Можно ли в суде обжаловать решения или действия прокурора, следователя, органа дознания? — Да, можно, в случае, если это: 1) постановление о прекращении уголовного дела, 2) иные их решения и действия (бездействие), которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства 3) способны затруднить доступ граждан к правосудию. Такие действия могут быть обжалованы в районный суд по месту производства предварительного расследования. Жалобу могут подать в суд 1) сам заявитель, 2) его защитник, 3) его законный представитель, 4) его представитель. Жалоба может быть подана, как непосредственно, так и через дознавателя, следователя или прокурора. Проверка законности и обоснованности действия или бездействия производится не позднее чем через 5 суток со дня поступления жалобы. В судебном заседании участвуют заявитель и его защитник, законный представитель или представитель (но только, если они участвуют в уголовном деле), прокурор. Если лицо было своевременно извещено о времени рассмотрения жалобы, но не настаивает на ее рассмотрении с его участием, то жалоба может быть рассмотрена без его участия. Заявителю в судебном заседании предоставляется возможность выступить дважды: с обоснованием своей позиции и с репликой. Суд может принять одно из 2-х решений:

1) о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и возложении на него обязанности устранить допущенное нарушение; 2) об оставлении жалобы без удовлетворения. Если на постановление подана жалоба, то исполнение обжалуемого решения не приостанавливается, если это не найдет нужным сделать орган дознания, дознаватель, следователь, прокурор или судья.

Существует 3 обязательных условия проверки судом в порядке ст. 125 УПК РФ соблюдения прав и свобод участников уголовного судопроизводства: 1) вынесение обжалуемого постановления или решения либо совершение обжалуемого действия дознавателем, следователем или прокурором; 2) возможность причинения этим решением или действием ущерба конституционным правам и свободам участникам уголовного судопроизводства, либо затруднение их доступа к правосудию; 3) обращение заявителя только в тот суд, на территории юрисдикции которого производилось предварительное расследование. По этом же правилам будут подаваться жалобы и после того, как приговор вступит в законную силу, в случае, если прокурор даст Вам ответ, не содержащий анализа Ваших доводов. Под решением должностного указанных выше должностных лиц следует понимать полный или частичный отказ в удовлетворении либо удовлетворение жалобы, ходатайства или заявления, даже, если эти отказ или удовлетворения были приняты не в процессуальной форме, а даны в виде письма или устного отказа. Под действием следует понимать, как процессуальное действие, предусмотренное УПК РФ, так и действие, не предусмотренное этим длинным и запутанным Кодексом. Самыми главными критериями, свидетельствующими, что это действие или решение можно обжаловать в суд являются:

 – наличие причинно-следственной связи между принятым решением и совершенным действием и ущербом конституционным правам и свободам, который наступил или может наступить в связи с их совершением (например, следователь не принял мер к охране Вашего оставшегося без надзора имущества; отказал Вам в уведомлении Вашего защитника о совершении следственных действий; отклонил Ваше ходатайство о проверки Вашего алиби);

– затруднение в результате их совершения доступа к правосудию, то есть возникновение дополнительных препятствий для судебной защиты прав, свобод и законных интересов человека (например, дознаватель или следователь изъял из материалов дела доказательства Вашей невиновности, что естественно воспрепятствует Вашей защите в суде; или прокурор, зная о том, что исследование вещественных доказательств произведено не в полном объеме и Вы намерены в суде заявить ходатайство о проведении их дополнительного исследования, не обеспечил надлежащего хранения вещественных доказательств либо выдал их на хранение заинтересованной стороне).

6. Каков порядок учета судом ходатайств и жалоб, поданных на досудебной стадии ?

В отделе делопроизводства суда ведутся следующие журналы: 1) журнал учета рассмотрения ходатайств об избрании мер пресечения в отношении подозреваемых или обвиняемых (форма N 8.4, 8.5). В этих журналах отражается и поступление ходатайств о продлении срока содержания под стражей или избрании меры пресечения в виде домашнего ареста; 2) журнал учета ходатайств о помещении подозреваемых или обвиняемых, не находящихся под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы (форма N 8.8); 3) журнал учета ходатайств о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыска или выемки в жилище, личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных статьей 93 УПК Российской Федерации, а также о наложении ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах в банках (форма N 8.1); 4) журнал учета ходатайств о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, о наложении ареста на корреспонденцию и выемке ее в учреждениях связи (форма N 8.2). Журнал имеет гриф «секретно» и хранится в специально оборудованной комнате (сейфе); 5) журнал учета ходатайств о временном отстранении обвиняемого от должности в соответствии со статьей 114 УПК Российской Федерации (форма N 8.7); 6) журнал учета ходатайств о контроле и записи телефонных и иных переговоров с грифом «секретно» (форма N 8.3); 7) журнал учета жалоб на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора (форма N 8.9); 8) журнал учета ходатайств об отмене (изменении) меры пресечения, избранной судом (форма N 8.6).

На каждое ходатайство или жалобу заводится материал (дело) с присвоением номера, который состоит из индекса, порядкового номера журнала учета и года принятия ходатайства или жалобы к производству. Каждый материал, поступивший в порядке досудебного производства, имеет цифровой индекс – «3» с дополнительными значками: «3/1» – об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении срока содержания под стражей; «3/2» – о помещении медицинский или психиатрический стационар для производства судебных экспертиз; «3/3» – о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыска и (или) выемки в жилище, а также личного обыска ( кроме случаев, предусмотренных ст. 93 УПК РФ); «3/4» – о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, о наложении ареста на корреспонденцию и выемке ее в учреждениях связи; «3/5» – о временном отстранении обвиняемого от должности; «3/6» – о контроле и записи телефонных и иных переговоров; «3/7» – учет жалоб на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя и прокурора.

При поступлении ходатайств, для рассмотрения которых УПК РФ установлены сроки, исчисляемые часами, помимо даты, на обложке материала и в регистрационном журнале, указывается фактическое время поступления материала в суд ( п. 10.4.13 Инструкции по судебному делопроизводству в районном суде, утв. приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 29 апреля 2003 г. N 36). Сроки рассмотрения ходатайств таковы (характер ходатайства, срок рассмотрения в течении, норма УПК РФ):

– о заключении под стражу, а также об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста: 8 часов с момента поступления материалов в суд; Ч. 3 ст.108 и ч. 2 ст. 107 УПК

– о временном отстранении обвиняемого от должности; 48 часов с момента поступления ходатайства; Ч. 2 ст. 114 УПК РФ

– о помещение подозреваемого или обвиняемого в медицинский или психиатрический стационар; 24 часов с момента поступления ходатайства; Ч. 2 ст. 165, ч. 2 ст. 203 УПК – следственные действия о 1) производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, о 2) производстве обыска и (или) выемки в жилище, о 3) производстве личного обыска, о 4) производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, о 5) наложении ареста на корреспонденцию и выемке ее в учреждениях связи, о 6) наложении ареста на имущество, о 7) контроле и записи телефонных и иных переговоров; 24 часа с момента поступления ходатайства; части 1-2 статьи 165 УПК РФ

Постановление судьи по ходатайству вручается лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, подозреваемому или обвиняемому, законному представителю несовершеннолетнего, адвокату под расписку немедленно.

На кассационных жалобах, поступивших в отдел делопроизводства суда, непосредственно представителей юр лиц или граждан ставится штамп суда с указанием даты поступления документа и заверяет своей подписью, расшифровывая ее, после чего копия возвращается лицу, подавшему жалобу или представление( п. 10.4 Инструкции по судебному делопроизводству в районном суде, утв. приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 29 апреля 2003 г. N 36). Когда немедленное изготовление копии полного текста решения суда является невозможным, допускается выдача выписки из его резолютивной части, а копия решения суда направляется не позднее следующего рабочего дня (п. 10.4.34).

7. В чем состоит прокурорский надзор за следствием и дознанием на стадии досудебного производства ? – Целью такого надзора является обеспечение 1) законности в деятельности органов дознания и предварительного следствия, 2) защиты прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства, в первую очередь потерпевших от преступлений (п. 1). При поступлении сообщения об убийстве, террористическом акте, бандитизме и иных особо тяжких преступлениях прокурор должен лично выезжать на место происшествия, непосредственно изучать обстоятельства происшедшего и собранные материалы (п. 2.5).

Должны прокуроры и своевременно пресекать факты необоснованного и незаконного применения к подозреваемым и обвиняемым мер процессуального принуждения, для этого они обязаны : 1) Ежедневно проверять законность содержания подозреваемых, обвиняемых в изоляторах временного содержания и на гауптвахтах и следить за тем, чтобы процессуальное оформление задержания следователем и дознавателем осуществлялось не позднее 3 часов после фактического доставления подозреваемого; 2) Пресекать случаи задержания подозреваемых в совершении преступлений на основании протоколов об административных правонарушениях, безотлагательно принимать меры к освобождению незаконно задержанных лиц, в том числе содержащихся свыше 48 часов без избрания меры пресечения в виде заключения под стражу, а также содержащихся под стражей без продления сроков (п. 5).

Прокуроры обязаны тщательно проверять доводы подозреваемого и обвиняемого об их невиновности, оказании давления, нарушении права на защиту и другие, при необходимости лично допрашивать лицо, подлежащее аресту, а несовершеннолетнего – в обязательном порядке

При даче согласия на продление срока содержания под стражей свыше 6 месяцев, прокурор должен следить, чтобы ходатайство о продлении возбуждалось только при особой сложности уголовного дела и наличии оснований для избрания этой меры пресечения

Прокурор должен обеспечить немедленную проверку каждого случая проведения обыска или выемки в жилище без судебного решения, правовую оценку фактов незаконных обысков либо противоправного изъятия предметов (п. 9 Приказа Генеральной прокуратуры РФ от 5 июля 2002 г. N 39 «Об организации прокурорского надзора за законностью уголовного преследования в стадии досудебного производства»)

Практические советы.

1. Не возлагайте на обжалование действий следователя, прокурора, дознавателя слишком больших надежд, т.к. тот, кому Вы жалуетесь чаще всего психологически будет воспринимать Вас, как преступника, пытающегося избежать уголовной ответственности, а того, на кого Вы жалуетесь, – как своего коллегу. Несколько выше шансы на объективное рассмотрение Ваших жалоб в суде, однако и от суда ждать объективности в сегодняшней России сложно.

2. Пишите жалобы кратко, убедительно, доказательно, стремитесь ссылаться на листы дела; не начинайте свою жалобу с момента сотворения Мира или Крещения Руси.

3. При обжаловании вышестоящему прокурору либо прикладывайте ответ на Вашу первую жалобу (или его копию), либо прилагайте копию Вашей жалобы, из которой будет видно, что прокурором отведенный для ответа 3-х (10-ти) дневный срок был пропущен.

4. Обжалуйте действия следователя, дознавателя или прокурора в суд, не получив ответа в установленный законом срок.

(Продолжение следует)